本文以中国裁判文书网为基础ღ◈★，并结合威科先行法律数据库ღ◈★，收集了2015至2016年审理的私募基金涉诉案件的64份民事判决书ღ◈★。

　　根据收集的裁判文书数据结果显ღ◈★，2015至2016年间ღ◈★，北京ღ◈★、上海两地审理的私募基金民事案件数量排名并列第一ღ◈★，各为21起ღ◈★；江苏省审理的私募基金民事案件数量排名第二ღ◈★，6起ღ◈★；广东省审理的私募基金民事案件数量排名第三ღ◈★，4起ღ◈★；其余散见于吉林ღ◈★、云南ღ◈★、浙江省等省ღ◈★。

　　近几年来ღ◈★，随着社会经济发展ღ◈★，企业融资方式日益多样化ღ◈★，私募基金应运而生ღ◈★，并扮演者着越来越重要的角色ღ◈★。然而尊龙人生appღ◈★，在发展的初期也出现了一些野蛮生长现象ღ◈★。

　　分析私募基金涉诉案件ღ◈★，有助于帮助私募基金管理机构了解纠纷发生及承担责任的原因ღ◈★，加强合规性管理ღ◈★，对于私募管理人机构运作具有一定指导意义ღ◈★。

　　笔者以中国裁判文书网为基础ღ◈★，并结合威科先行法律数据库ღ◈★，收集了2015至2016年审理的私募基金涉诉案件的64份民事判决书尊龙人生appღ◈★。

　　本报告从案件分布地区ღ◈★、合伙协议效力ღ◈★、是否取得私募基金管理人牌照ღ◈★、是否固定收益产品等维度进行分析ღ◈★，揭示民事审判中导致私募基金管理人涉诉并承担责任的原因ღ◈★。

　　· 2015至2016年间ღ◈★，北京ღ◈★、上海两地审理的私募基金民事案件数量排名并列第一我的继母是外星人ღ◈★，各为21起ღ◈★；

　　由此可初步得知ღ◈★，私募基金涉诉案件多发地与经济发展水平较高地区是大致重合的ღ◈★。当然该统计也有一定局限性ღ◈★，还受当地合伙企业税收优惠政策影响ღ◈★。

　　比如ღ◈★，某些地区为吸引投资ღ◈★，对于股权投资类企业给予较多税收优惠ღ◈★，就会吸引大批私募前往该地注册成立有限合伙企业ღ◈★。而合同纠纷案件管辖法院多为被告所在地法院ღ◈★，被告所在地即合伙企业注册地ღ◈★，所以偏远地区也可能会出现私募基金涉诉案件增多的可能ღ◈★。

　　根据收集的裁判文书数据结果显示ღ◈★， 2015至2016年间ღ◈★，投资协议被认定为有效的案件有54起ღ◈★，被认定为无效或部分无效的案件为12起ღ◈★。在案例中ღ◈★，导致投资协议被法院认定无效或部分无效的原因主要有以下几种ღ◈★：

　　2ღ◈★、未依照《私募投资基金监督管理暂行办法》的要求对投资者风险识别能力和风险承担能力进行评估ღ◈★，未出具《风险揭示书》由投资者签字确认ღ◈★；

　　其中ღ◈★，最多的导致合伙协议无效的原因是合伙协议中约定有限合伙人不承担投资风险ღ◈★，却享有固定收益ღ◈★。

　　未依照《私募投资基金监督管理暂行办法》的要求对投资者风险识别能力和风险承担能力进行评估ღ◈★，未出具《风险揭示书》由投资者签字确认

　　根据收集的裁判文书数据结果显示ღ◈★，2015至2016年间ღ◈★，私募基金管理人办理过管理人登记的有22起ღ◈★，未办理管理人登记的42起ღ◈★。但是ღ◈★，在这42起案件中ღ◈★，有2起因私募基金管理人未办理登记而认定协议无效ღ◈★，这2起案件均在云南省审理ღ◈★，审判时间为2016年8月ღ◈★。

　　由此可初步得知ღ◈★，私募基金管理人未依法办理登记的情况还是大量存在的ღ◈★，这和发展初期机构合规意识淡薄ღ◈★、市场缺乏有效监管手段存在相关性ღ◈★。虽然ღ◈★，仅两起案件被认定为投资无效ღ◈★，但是ღ◈★，我们认为这不等同于不登记不会影响合同效力ღ◈★。

　　笔者所收集的裁判文书审判日期发生在2015至2016年期间ღ◈★，但是签署投资协议的时间往往在2014年甚至更早ღ◈★，当时相应的法律规定并未出台ღ◈★，监管工作也在摸索当中ღ◈★。我们相信ღ◈★，随着私募基金监督管理体系的完善ღ◈★，监管部门监管措施的加强尊龙人生appღ◈★，不排除此类案件被认定无效的情形增多ღ◈★。

　　根据收集的裁判文书数据结果显示我的继母是外星人ღ◈★， 2015至2016年间ღ◈★，有33起案件的投资协议中对投资人承诺了保本保息ღ◈★，其中8起案件因承诺保本保息而被认定投资协议中关于投资人与普通合伙人（通常为基金管理人）属于合伙关系的条款无效ღ◈★，最终认定为投资人与合伙企业之间属于借贷关系尊龙人生appღ◈★，合伙企业应当向投资人归还借款本金及支付利息ღ◈★。

　　由此可初步得知ღ◈★，投资协议中承诺保本保息违反了合伙企业关于“共享收益ღ◈★、共担风险”的分配原则ღ◈★，将导致合伙关系不成立ღ◈★，但是不影响投资协议中关于归还本金及收益条款的效力ღ◈★。值得一提的是ღ◈★，在我们收集的裁判文书中发现ღ◈★，私募基金以私募基金管理人或者第三方回购的方式变相承诺保本保息的情况ღ◈★，但目前未发现因此被认定《回购协议》无效ღ◈★。

　　在认定合伙协议无效的案例中ღ◈★，法院普遍认为合伙协议中承诺有限合伙人享受固定收益违背了合伙企业共担风险ღ◈★、共享收益的特点ღ◈★，因为投资人与发起人之间名为合伙ღ◈★，实为借贷ღ◈★。在认定合伙协议有效的案例中ღ◈★，法院普遍认为双方签订的合伙协议系双方真实意思表示ღ◈★，不违反法律法规强制性规定ღ◈★，应当认定为有效ღ◈★，应当判令支付投资人本金及收益ღ◈★。

　　笔者发现ღ◈★，在承诺固定收益的案例中ღ◈★，虽然是否成立合伙关系各地法院观点不一ღ◈★，但是案件中关于对投资人的金钱给付判项基本是一致的ღ◈★。

　　例如ღ◈★，在沈益军与上海誉得股权投资基金管理有限公司合同纠纷一案中（案号ღ◈★：(2015)静民二(商)初字第492号）ღ◈★，法院认定合伙协议合法有效ღ◈★，判令被告有限合伙企业返还投资者本金ღ◈★，判令被告支付每年14%的投资收益ღ◈★，判令被告支付自基金存续到期日的次日起至判决生效日止每日0.03%的滞纳金ღ◈★。

　　在王建华诉北京信达泽浦股权投资基金管理有限公司等民间借贷纠纷一案中（案号ღ◈★：(2015)六商初字第967号）ღ◈★，法院认定双方名为投资ღ◈★，实为借贷ღ◈★，判令被告基金管理公司归还原告欠款3000000元及利息（自2013年7月22日至实际给付之日ღ◈★，按年利率11.5%标准计算）ღ◈★。

　　在褚丹儿与上海昊禧资产管理中心等其他证券纠纷一案中（案号ღ◈★：(2016)沪0118民初4636号）ღ◈★，法院认定双方实为民间借贷法律关系ღ◈★，判令被告有限合伙企业应支付原告褚丹儿本金及收益407,000元ღ◈★。

　　结合以上分析ღ◈★，笔者认为ღ◈★，合伙关系不成立不等同合伙协议或投资协议的无效ღ◈★，不论合伙关系是否成立ღ◈★，对于合伙协议或投资协议中关于投资收益我的继母是外星人ღ◈★、违约金ღ◈★、滞纳金等约定只要总额不超过年利率24%ღ◈★，均是予以支持的ღ◈★。

　　根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定ღ◈★：借贷双方约定的利率未超过年利率24%,出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的,人民法院应予支持ღ◈★。因此ღ◈★，当合伙协议中关于合伙关系的条款被认定无效后ღ◈★，投资人仍然可以依据合伙协议主张收益ღ◈★、逾期付款利息ღ◈★、违约金等ღ◈★，前述除本金之外的主张金额不超过年利率24%的部分ღ◈★，应当予以支持ღ◈★。

　　在原告朱玲诉被告云南孝信股权投资基金管理有限公司借款合同纠纷案一审民事判决书案例中（案号ღ◈★：(2016)云0111民初1654号）我的继母是外星人ღ◈★，法院认为原告与被告签订的《基金认购书》名为基金认购ღ◈★，但违反了《私募投资基金监督管理暂行办法》的规定ღ◈★，原告缴纳认购款后ღ◈★，被告未向原告进行回访确认我的继母是外星人ღ◈★、投资风险揭示ღ◈★、出具认购确认手续ღ◈★，未向原告报告合伙企业是否成立的情况ღ◈★，未办理投资人作为合伙企业合伙人的登记注册事宜ღ◈★，故原ღ◈★、被告之间并不成立合法的基金合同关系ღ◈★。

　　协议中承诺的固定收益率符合借款合同的特征ღ◈★，双方名为基金认购ღ◈★，实为借款合同关系ღ◈★，借贷双方约定的利率未超过年利率24%ღ◈★，应予以支持ღ◈★。

　　另一起案件却相反ღ◈★，正因为基金管理人履行了风险告知义务ღ◈★，所以法院没有支持投资人要求基金管理人进行赔偿的诉求ღ◈★。在郝红燕与北京长盛汇智资产管理有限公司等合同纠纷二审民事判决书中（案号ღ◈★：(2015)二中民(商)终字第06260号）ღ◈★，法院认为《长盛汇盈证券投资基金合伙协议》中已明确提示了风险ღ◈★，郝红燕在风险揭示书上也签字确认ღ◈★，表明其已知晓认购该基金的风险ღ◈★，因此不支持郝红艳要求被告退还本金及承担损失的诉求ღ◈★。

　　根据《私募投资基金监督管理暂行办法》第十六条我的继母是外星人ღ◈★，私募基金管理人自行销售私募基金的ღ◈★，应当采取问卷调查等方式ღ◈★，对投资者的风险识别能力和风险承担能力进行评估ღ◈★，由投资者书面承诺符合合格投资者条件ღ◈★；应当制作风险揭示书ღ◈★，由投资者签字确认ღ◈★。根据《私募投资基金募集行为管理办法》第十五条 私募基金募集应当履行下列程序ღ◈★：

　　随着私募基金监督管理体系日趋完善ღ◈★，资金募集将遵循更加严格的程序ღ◈★，包括对投资者风险识别及风险承担能力的评估ღ◈★，签署《基金风险告知书》ღ◈★，设置冷静期ღ◈★，投资后要进行回访确认等ღ◈★。如果未能按照监管要求履行必要程序ღ◈★，则可能被认定为合伙关系不成立ღ◈★，基金管理人还可能受到监管部门的行政处罚ღ◈★。

　　在胡萍诉云南鼎辉股权投资基金管理有限公司ღ◈★、玉溪紫昊生物科技有限公司ღ◈★、云南鼎辉投资管理有限公司民间借贷纠纷案一审民事判决书（案号ღ◈★：(2016)云0402民初1821号）ღ◈★、李兴平诉玉溪紫昊生物科技有限公司ღ◈★、云南鼎辉投资管理有限公司ღ◈★、云南鼎辉股权投资基金管理公司民间借贷纠纷一案判决书（案号ღ◈★：(2016)云0402民初1822号）中ღ◈★，基金管理人云南鼎辉并未办理私募基金管理人登记ღ◈★。

　　法院认为ღ◈★，根据《中华人民共和国证券投资基金法》法律规定ღ◈★，未经登记ღ◈★，任何单位或者个人不得使用“基金”或者“基金管理”字样或者近似名称进行证券投资活动ღ◈★。被告并未经合法登记ღ◈★，但是却与原告签订《认购意向书》ღ◈★，该《意向书》中使用“基金”字样ღ◈★，该《意向书》不符合法律规定ღ◈★，且被告的经营范围均不包括基金募集ღ◈★，故原告与二被告签订的《认购意向书》无效ღ◈★。

　　根据《私募投资基金管理人登记和基金备案办法（试行）》第五条ღ◈★，私募基金管理人应当向基金业协会履行基金管理人登记手续并申请成为基金业协会会员ღ◈★。

　　第十一条 私募基金管理人应当在私募基金募集完毕后20个工作日内ღ◈★，通过私募基金登记备案系统进行备案ღ◈★，并根据私募基金的主要投资方向注明基金类别ღ◈★，如实填报基金名称我的继母是外星人ღ◈★、资本规模ღ◈★、投资者ღ◈★、基金合同(基金公司章程或者合伙协议ღ◈★，以下统称基金合同)等基本信息ღ◈★。公司型基金自聘管理团队管理基金资产的ღ◈★，该公司型基金在作为基金履行备案手续同时ღ◈★，还需作为基金管理人履行登记手续ღ◈★。

　　自2014至今ღ◈★，中国证监会ღ◈★、基金业协会等部门已经相继发布30余份涉及私募基金监管的法律法规及规范性文件ღ◈★，监督管理体系已经日益建立ღ◈★。从监管要求看ღ◈★，基金管理人登记和产品备案是私募基金募集过程中必不可少也是最重要的环节ღ◈★。对于未办理登记而对外募集资金的机构ღ◈★，将面临行政处罚ღ◈★，投资人也有权要求其民事赔偿ღ◈★。除了行政责任我的继母是外星人ღ◈★、民事责任ღ◈★，基金发行人的行为如果涉嫌触犯“非法集资罪”等刑法规定ღ◈★，将可能面临刑事责任ღ◈★。

　　结合我们所收集到的案例给予的启示ღ◈★，我们建议基金管理人在运营过程中各阶段合规性提出如下建议ღ◈★，以供参考ღ◈★：

　　根据监管要求ღ◈★，基金管理人的主体资格应当为公司或合伙企业ღ◈★，其名称及经营范围中应当含有与私募基金管理人业务属性密切相关字样ღ◈★，鼓励基金管理人在名称中含有“私募”字样ღ◈★。实际操作中ღ◈★，名称或经营范围中包含“基金管理”“投资管理”ღ◈★、“受托资产管理”等字眼的ღ◈★，认为其符合要求ღ◈★。

　　私募基金管理人申请登记ღ◈★，应当在“资管业务综合报送平台”（网址ღ◈★：）注册账号并填报相关信息ღ◈★，同时提交由律师事务所出具的关于本次登记的法律意见书ღ◈★，在填报信息及法律意见书通过基金业协会审核后ღ◈★，方可取得私募基金管理人资格ღ◈★。私募基金高级管理人员还应当在“基金从业人员管理系统”（网址）进行注册ღ◈★，方可填报为高管ღ◈★。

　　建议申请机构在注册公司时ღ◈★，注意公司名称和经营范围应当与私募基金管理人业务相匹配ღ◈★，并及时向基金业协会申请登记ღ◈★。

　　基金管理人在向投资者推介私募基金之前ღ◈★，应当采取问卷调查等方式履行特定对象确定程序ღ◈★，对投资者风险识别能力和风险承担能力进行评估ღ◈★。评估通过后ღ◈★，由投资者以书面形式承诺其符合合格投资者标准ღ◈★。

　　基金管理人在投资者确认签署基金合同之前尊龙人生appღ◈★，应当设置冷静期ღ◈★，冷静期内不得主动联系客户ღ◈★，在签署合同时应当向投资者介绍投资者的相关权利ღ◈★，重点揭示私募基金风险ღ◈★，并与投资者签署风险揭示书ღ◈★。风险揭示书的内容包括但不限于ღ◈★：

　　（1）私募基金的特殊风险ღ◈★，包括基金合同与中国基金业协会合同指引不一致所涉风险ღ◈★、基金未托管所涉风险ღ◈★、基金委托募集所涉风险ღ◈★、外包事项所涉风险ღ◈★、聘请投资顾问所涉风险ღ◈★、未在中国基金业协会登记备案的风险等ღ◈★；

　　（2）私募基金的一般风险ღ◈★，包括资金损失风险ღ◈★、基金运营风险ღ◈★、流动性风险ღ◈★、募集失败风险ღ◈★、投资标的的风险ღ◈★、税收风险等ღ◈★；

　　（3）投资者对基金合同中投资者权益相关重要条款的逐项确认ღ◈★，包括当事人权利义务ღ◈★、费用及税收ღ◈★、纠纷解决方式等ღ◈★。

　　基金销售时应当全面ღ◈★、如实介绍ღ◈★，避免夸大或者片面推介基金ღ◈★，违规使用“安全”ღ◈★、“保证”ღ◈★、“承诺”ღ◈★、“保险”ღ◈★、“避险”ღ◈★、“有保障”ღ◈★、“高收益”ღ◈★、“无风险”等可能误导投资人进行风险判断的措辞ღ◈★；基金推介材料及合同条款中应当如实陈述基金管理人类型ღ◈★、登记情况ღ◈★、基金产品投资标的和收益分配方式ღ◈★，避免以任何直接或者间接方式向投资者承诺固定回报ღ◈★。

　　对于设置了优先级受益人ღ◈★、劣后级收益人的结构化产品ღ◈★，根据监管要求ღ◈★，按照“利益共享ღ◈★、风险共担ღ◈★、风险与收益相匹配”原则ღ◈★，当产生投资收益或出现投资亏损时ღ◈★，所有投资者均应当享受收益或承担亏损ღ◈★，不得约定优先级只享有收益不承担亏损ღ◈★，即在产品出现亏损情况下ღ◈★，优先级受益人不得分配收益ღ◈★。不过ღ◈★，监管部门没有规定承担亏损的比例分配ღ◈★，如果将优先级设置为承担亏损的比例较小ღ◈★，实际操作中还是可行的ღ◈★。

　　广东华商律师事务所创建于1993年ღ◈★，是全国第一批获准设立的合伙律师事务所之一ღ◈★，中世律所联盟成员之一ღ◈★。

　　在私募领域ღ◈★，已为200多位私募基金机构提供申请私募基金管理人登记ღ◈★、重大事项变更及私募基金交易结构设计ღ◈★、法律文件草拟及审核ღ◈★、投资运作等常年或专项法律服务ღ◈★。尊龙凯时appღ◈★，控股集团尊龙凯时app首页ღ◈★，尊龙凯时·中国官方网站ღ◈★。尊龙凯时-人生就是博ღ◈★，尊龙凯时人生就是博!ღ◈★，中国尊龙凯时ღ◈★！